合同还没履行完，一方破产后由谁决定继续还是解除？

法院受理之前，先还原合同履行到哪里

企业破产法第十八条的对象，是法院受理破产申请前已经成立，而债务人与相对人均未履行完毕的合同。应先核对法院的受理裁定及日期，再逐项查看供货、付款、交付、验收和其他主要义务。企业欠款、停业或提出申请的时间，不一定就是法院受理日期。

例如，一份设备买卖合同中，出卖人尚未交付全部设备，买受人也未付清价款，可能需要审查双方是否均未履行完毕。若一方已经完全履行而另一方只剩付款义务，法律关系和债权处理可能不同，不能因交易账上仍有余额，就自动把任何合同放进第十八条。具体合同的主要义务及是否已完成，需要结合文本与实际履行判断。

合同名为租赁、采购或服务，并不能单凭名称确定管理人选择权。长期合同可能分期交付、分别结算，也可能包含尚未履行的保证或后续义务；是否属于规定对象，应从双方在受理时尚有的履行内容出发。相对人已经交付的材料和已经取得的付款，也要分别记账，防止后续解除时遗漏或重复。

管理人选择与两条法定时间线

第十八条规定，管理人对上述合同有权决定解除或者继续履行，并通知相对人。自法院受理破产申请之日起两个月内未通知，或者自收到相对人催告之日起三十日内未答复的，法律规定视为解除合同。两条期间的起点不同：一个从法院受理开始，另一个从收到催告开始。

供应商知道企业进入破产程序后，可以依法向管理人询问合同去向并保存送达凭证。催告书宜写明合同、尚未完成的义务及要求明确答复的事项。是否已经收到、什么内容构成答复、通知是否有效，可能成为争议；仅仅在微信群里看到企业准备破产，不能自动代替管理人收到催告的时间。

反过来，管理人发出通知也应确保相对人能够识别其所涉合同和明确意思。继续履行与邀请重新谈判不同；解除某份合同，也不当然代表所有关联订单同步解除。涉及多份合同或连续供货时，应把通知与合同编号、履行状态逐项对应，不能只写“双方所有业务终止”而忽略争议范围。

继续履行，不等于相对人只能承担新风险

管理人决定继续履行的，对方当事人应当履行；但对方有权要求管理人提供担保，管理人不提供担保的，视为解除合同。这个设计同时考虑继续经营的价值和相对人在债务人破产后的风险，不等于对方可无条件拒绝已经合法要求继续履行的合同，也不意味着其必须无担保继续投入。

应当明确对方提出担保要求的内容、管理人的回应及担保是否真实可执行。登记或其他设立条件是否完成、担保覆盖什么义务，需要结合具体形式审查。双方尚在协商时，不能仅凭对方提出一个要求就认定担保必然成立；也不能以管理人愿意继续营业代替实际提供担保的判断。

企业破产法第四十二条将因管理人或者债务人请求对方履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务列为共益债务之一。判断某项请求是否属于这一范围，仍须核对形成原因和法定条件。受理前已经拖欠的全部旧款，不会因为此后另有继续履行就自动变成共益债务。

解除之后，损失与原物如何区分

第十八条规定解除或视为解除后，还要核查双方已经履行的部分及损失。企业破产法第五十三条规定，管理人或者债务人依照本法解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权。申报不是自动得到全额赔偿：债权是否成立、金额、顺位及可分配财产都要分别核查。

如果合同涉及仍由破产企业占有的他人财产，还可能发生取回问题。取回原物与以损失为基础申报债权是不同请求，取决于标的是否存在、权利归属及具体规范。在本批一则竹材案件中，原料在买方破产受理前已全部加工并出售，法院认定原物无法取回，相关损失按普通破产债权处理。该历史案件不能代表所有继续履行或取回争议。

买受人破产时，所有权保留标的物仍存在且管理人决定解除的，2020年修正的破产法解释（二）第三十八条对出卖人取回及已付款返还、价值明显减少的损失作了安排；具体适用仍以条文条件为准。原物已不存在与取回后发现价值减损，需要不同证据，不能拿同一公式计算所有损失。

出卖人破产与买受人破产的选择效果不同

解释（二）第三十四至三十八条专门处理所有权保留买卖合同。所有权尚未依法转移、符合条文条件时，一方破产，该合同可作为双方均未履行完毕的合同，由管理人依法选择。随后应先辨认破产的是出卖人还是买受人，再看管理人选择继续还是解除。

出卖人破产且管理人决定继续履行时，买受人原则上按原合同支付价款或履行其他义务；若买受人破产而管理人决定继续履行，解释第三十七条对付款或其他义务的到期及履行作出不同安排。不能把“破产时到期”无条件扩展到出卖人破产时买受人的所有付款义务。

同样，出卖人破产而管理人解除时，解释对买受人交付标的和已付款损失处理有特别规定，并区分买受人是否违反合同。买受人破产而管理人解除时，出卖人依法主张取回、已付款返还及价值减损的规则又不相同。这些是针对所有权保留买卖的具体规定，不是任何服务合同都能直接套用的公式。

不要把商业协商和法律效果混在一起

当事人可以就继续履行的价格、期限和担保进行协商，但是否形成有效变更，取决于有权主体、真实意思及程序。相对人可以提出合理疑问，管理人也应考虑持续履行对破产财产和全体债权人的影响。仅凭一封合作意向函，不足以证明债务人已经重新取得履约能力或相对人放弃既有债权。

若存在尚未结束的诉讼或仲裁，还应核查破产法第二十条关于受理后中止、管理人接管财产后继续的安排。合同是否解除，与既有争议程序何时继续，是不同问题。破产中的受理、接管、选择、债权申报和最终分配也不应被写成同一天已经完成。

资料准备从一张履行清单开始

先按合同分别列明双方身份、各期交付、已付及未付款、标的物位置、担保及所有权安排；再列法院受理、管理人通知、催告送达及担保提供的时间。保留原件、电子记录和结算凭证，有助于确认哪一部分尚未履行以及谁提出了什么请求。

本文比较企业破产法第十八条、第五十三条和2020年修正破产法解释（二）中的所有权保留规则。特定合同还可能受到其他法律或特别政策约束，历史合同和程序状态也需核对时间适用。管理人作出选择，既不是保证企业必然恢复经营，也不直接确定任何一方最终能收回多少。